Аннотация. Статья посвящена вопросам, касающихся определения понятия «правовой обычай» и выделению характерных особенностей правового обычая как источника права современного российского права.  Представлены некоторые отраслевые нормативные правовые акты, закрепляющие правовой обычай как регулятор общественных отношений, а также мнения некоторых ученых, изучающих данную проблематику. Выделено значение понятий обыкновение, обычное право. Определено их соотношение с понятием правовой обычай.

Ключевые слова: право, источник права, правовой обычай, обыкновение, обычное право, правовое регулирование, регулятор общественных отношений.

 С момента возникновения права и до сегодняшнего дня, вопросы источников его образования, форм его организации и существования постоянно привлекают к себе большое внимание со стороны исследователей теории государства и права. Одним из дискуссионных вопросов в российской юридической науке XXI века является вопрос о значении правового обычая как источнике российского права. Являясь одним из древнейших, он прошел значительную эволюцию и сохранился в правовых системах поныне. Н. Н. Разумович отмечал: «хотим мы этого или нет, обычное право действует. Оно существует и будет существовать столько, сколько просуществует право, оказывая влияние на правовое развитие, восполняя пробелы в зонах правового общения, а также там, где законопредписания нежизнеспособны»[1].

Многие известные ученые, такие как Е. Н. Трубецкой, Д. И. Мейер, Н. М. Коркунов, Е. А. Суханов освещали в своих научных трудах проблемы применения обычая как регулятора общественных отношений. Например Н. Н. Дювернуа, говоря об обычае, писал: «громадная масса норм неписанного права допущена законодателем к применению в низших судебных инстанциях, где и кончается их неизвестность. Эти обычные нормы не собраны, не записаны за незначительными исключениями, не приведены к единству; между тем, несомненно, что ими руководствуется самая значительная часть низших слоев русского народа»[2]. В работах Д. И. Мейера определено, что под «правовым обычаем» следует понимать ряд постоянных и однообразных соблюдений какого-либо правила в течение более или менее продолжительного времени[3]. Он также называет «Обычай юридический» как обычное право.

Помимо всего, обычай иногда называют обыкновением, однако, существует мнение, что данные понятие вовсе не тождественны. Так, В. В. Наумкина выделяет общие черты обыкновения и правового обычая, в основе которых лежит их общественное происхождение[4]. В то же время она находит и различия между ними. Во-первых, правовой обычай носит характер правовой нормы , а обыкновения же носят лишь вспомогательных характер. Во-вторых, правовой обычай охраняется государством, он обеспечивается санкцией, что нельзя сказать об обыкновении. В-третьих, правовой обычай имеет общеобязательный характер, поскольку является разновидностью норм. Обыкновение не имеет обязательной силы для субъектов права, поэтому они могут закрепить в договоре иные правила. В-четвертых, правовой обычай – консервативен, он практически неизменен. Обыкновение может подстраиваться под конкретную ситуацию, оно является более гибким регулятором. В. В. Ровный, говоря о соотношении данных понятий, утверждает , что «обыкновение – обычай неправовой, не является источником права, не обладает юридической нормативностью, выступает в качестве фактической нормы, может иметь юридическое значение и применяться в процессе регулирования договорных отношений при наличии его восприятия (а значит знания) контрагентами»[5].

Так что же такое правовой обычай? В моем понимании, правовой обычай – это прежде всего источник права. Правовой обычай - есть правило поведения, сложившееся и постоянно применяемое, а также признаваемое государством и обязательное к исполнению участниками правоотношений. Он предполагает проверенные временем, обоснованные нормы поведения. Простыми словами, это правила, созданные самой жизнью. Можно выделить следующие характерные черты правового обычая как источника права: является древнейшим источником права; выступает правилом поведение, т.е. регулятором общественных отношений; широко и неоднократно применяется в той или иной сфере гражданских правоотношений; нет такого гражданского правоотношения к которому применяется правовой обычай, отсюда следует , что он восполняет пробелы в правовом регулировании; действует независимо от того, закреплен ли он в каком-либо документе или нет; признается российским народом; не противоречит основам нравственности и правопорядка РФ.

Стоит отметить, что правовой обычай является источником и международного права. Так, принципами международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994 года, устанавливается, что стороны связаны либо обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. Стороны связаны обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается в международной торговле сторонами в соответствующей области торговли, кроме случаев , когда применение такого обычая было неразумным[6].

Конституция РФ устанавливает, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы[7].

Однако законодательство РФ не во всех отраслевых нормативных правовых актах содержит указание на правовой обычай как на источник права. ГК РФ непосредственно признает обычай как правовой регулятор гражданских правоотношений[8]. Согласно Ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями и или иными обычно предъявляемыми требованиями.

А вот в семейном законодательстве РФ содержатся лишь отдельные отсылки к обычаю. СК РФ предусматривает право родителей при регистрации имени ребенка руководствоваться национальными обычаями[9]. Например, в законе Республики Тыва от 20 февраля 1996 года №496 «Об именах, отчествах, фамилиях граждан РФ, проживающих на территории Республики Тыва» прописано, что родители имеют право дать имя своему ребенку, основываясь на национальных обычаях и традициях, а также применить в указании отчества ребенка слова «оглу», «оглы», «кызы», либо добавить суффиксы «ович», «евич», «овна», «евна»[10].

Судам при разрешении и рассмотрении конкретного дела, в необходимых случаях, следует руководствоваться и обычаями. ГПК РФ гласит, что суд разрешает гражданские дела, исходя из обычаев делового оборота в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами[11]. А одной из задач судопроизводства в арбитражных судах, в соответствии с АПК РФ, является содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота[12].

Обыкновение – правило поведения, сложившееся в определенной сфере общественных отношений, выработанное в ходе практической деятельности на основе постоянного и единообразного его применения. В отличие от обычая, обыкновение не является источником права. Оно применяется в случае отсутствия правовой нормы, регулирующей данную проблему. Основными чертами обыкновения являются: повторяемость поведения (единичное поведение нельзя считать обыкновением); соответствие потребностям и морально-нравственным установкам общества; необязательный характер.

Говоря о соотношении понятий правовой обычай и обыкновение, сложно прийти к определенной позиции. Можно определенно сказать, что данные понятия не тождественны. Конечно же они преследуют одну цель – регулирование общественных отношений, но роль регулятора они исполняют по-разному. Первое является главным, первостепенным. Второе – вспомогательным. Поэтому важно разделять данные понятия при изучении проблематики источников права.

Таким образом, правовой обычай, являясь древнейшим источником современного российского права, представляет собой такое правило поведения, которое регулирует отношения во всех сферах жизни общества. Выступая в качестве регулятора, он гарантируется государством и обязателен к исполнению всеми субъектами правоотношений.

Источники и использованная литература

• Конституция Российской Федерации
• Гражданский Кодекс Российской Федерации
• Гражданско-Процессуальный Кодекс Российской Федерации
• Административно-Процессуальный Кодекс Российской Федерации
• Семейный Кодекс Российской Федерации
• Закон Республики Тыва от 20 февраля 1996 года №496 «Об именах, отчествах, фамилиях граждан РФ, проживающих на территории Республики Тыва»
• Принципы международных коммерческих договоров
• Разумович Н. Н. Источники права и форма права // Сов. Государство и право. 1998. - №3. – С.25.
• Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву. Т.1. Москва, 2004. С.3.
• Мейер Д. И. Русское гражданское право (в 2 ч.). 1902. Изд. 3-е, испр. Москва : Статут, 2003. С.184.
• Наумкина В. В. Соотношение категорий «правовой обычай» и «обыкновение» // Материалы V Международной научно-практической конференции «Европейские научные исследования»
• Ровный В. В. Обычай в частном праве. Иркутск, 2004. С. 33

Сноски

[1] Разумович Н. Н. Источники права и форма права // Сов. Государство и право. 1998. - №3. – С.25.

[2] Дювернуа Н. Л. Чтения по гражданскому праву. Т.1. Москва, 2004. С.3.

[3] Мейер Д. И. Русское гражданское право (в 2 ч.). 1902. Изд. 3-е, испр. Москва : Статут, 2003. С.184.

[4] Наумкина В. В. Соотношение категорий «правовой обычай» и «обыкновение»// Материалы V Международной научно-практической конференции «Европейские научные исследования»

[5] Ровный В. В. Обычай в частном праве. Иркутск, 2004. С. 33

[6] Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА Ст.8.1.

[7] Конституция Российской Федерации Ст.15

[8] Гражданский Кодекс Российской Федерации Ст.5.

[9] Семейный Кодекс Российской Федерации Ст.58

[10] Закон Республики Тыва от 20 февраля 1996 года №496 «Об именах, отечествах, фамилиях граждан РФ, проживающих на территории Республики Тыва» Ст.7

[11] Гражданско-Процессуальный Кодекс Российской Федерации Ст.11.

[12] Административно-Процессуальный Кодекс Российской Федерации Ст.2.