Понятие коммерческой концессии

Нормы, посвященные данному виду договора, очень тесно связаны с нормами об интеллектуальной собственности. Именно поэтому гл. 54 ГК РФ, посвященная договору коммерческой концессии, была полностью переработана с принятием части четвертой ГК РФ: изменению подверглась каждая статья. Изменения вступили в силу с 1 января 2008 г., одновременно с введением в действие части четвертой ГК РФ.

Несколько изменений меньшего масштаба в статьи ГК РФ о договоре коммерческой концессии было внесено также в 2011 г. (действуют с 21 октября 2011 г.) и в 2014 г. (действуют с 1 октября 2014 г.).

Кроме того, к договору коммерческой концессии субсидиарно применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит специальным нормам о данном виде договора и существу договора коммерческой концессии.

Термин «концессия» происходит от лат. concessio — разрешение; уступка. Традиционно этим словом обозначается разрешение государства частному лицу (человеку или фирме, обычно иностранной) на хозяйственно-коммерческую деятельность на своей территории, зачастую на условиях монополии (концессии на вырубку леса, строительство железных дорог, добычу полезных ископаемых и т. п.).

Концессия есть разрешение со стороны правительства известному лицу открыть предприятие, которое не подлежит свободному производству, например, у нас проведение и эксплуатация железной дороги… (Г. Ф. Шершеневич).

Вероятно, именно для отграничения от этого понятия в ГК РФ в отношении концессии использован термин «коммерческая»: разрешение на использование своих ресурсов здесь дает не публично-правовое образование, а коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Родиной данного вида договора принято считать США; в западном варианте он называется договором франчайзинга (от англ. franchise — льгота, привилегия), а стороны договора — соответственно, франчайзер (правообладатель) и франчайзи (пользователь).

Франчайзинг в США

«Соглашение, заключаемое на основе контрактов типа “франчайз”. Суть его состоит в том, что крупная “родительская фирма” предоставляет мелкой частной фирме право в течение определенного времени, в специально отведенном месте, с возможностью выбора участка вести свое дело. Такая опека часто помогает начинающему предпринимателю грамотно выбрать торговую зону, получить заем и др. Но главное — “родительская фирма” дает своему младшему партнеру право торговать своей продукцией под маркой “родителя”. За такую услугу начинающий бизнесмен уплачивает вступительный взнос (в США сумма взноса составляет от 25 до 100 тыс. долл.) и отчисляет определенный процент с оборота в пользу “родительской” фирмы (от 3 до 12%). Кроме того, он обязуется закупать необходимые товары и оборудование у “родительской” фирмы» (Толковый словарь «Бизнес и право» // СПС «Гарант»).

Договор коммерческой концессии представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Этот договор в юридической лексике нередко именуется договором франчайзинга, от английского слова franchise, которое можно перевести здесь как "наименование", "обозначение".

Предметом договора коммерческой концессии выступает комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав (ст. 1229 ГК) на средства индивидуализации: товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК), коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК). Кроме того, учитывая, что для исполнения договора потребуются не только внешние атрибуты правообладателя, но и наличие соответствующих навыков и умений, закон включает в комплекс прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, право на секрет производства (ст. 1465 ГК).

Договор коммерческой концессии играет в экономике достаточно важную роль.

Во-первых, он позволяет начинающему, не имеющему широкой известности предпринимателю использовать известное обозначение, товарный знак (иногда, особенно в неюридической литературе, это собирательно именуется "брендом"), получить доступ к навыкам и умениям крупной компании-правообладателя.

Во-вторых, крупный правообладатель имеет возможность увеличить свою сеть, стать еще более узнаваемым и популярным, а также получить дополнительный доход от своей известности.

По модели коммерческой концессии, в том числе по смешанным договорам с элементами коммерческой концессии, работают кафе (например, McDonald's, Subway), отели (Hyatt, Radisson и др.), магазины модной одежды (Emporio Armani, Dolce & Gabbana и др.), автомагазины (BMW, Honda, Kia и др.) и многие другие.

Выигрывают здесь и потребители: они получают доступ к товарам и услугам от известных производителей, а также вправе рассчитывать на соответствующее качество.